La gestione straordinaria

I CONFINI DELL’IMPRESA FAMILIARE

Nella presente sezione viene affrontato il tema dei confini dell’impresa familiare e cioè ci si occupa della distinzione tra l’istituto regolato dall'art. 230 bis c.c. con altre fattispecie, per così dire, di confine.

1 - Innanzitutto viene esaminata la relazione tra l’impresa familiare propriamente detta (e cioè quella regolata dalle predette norme) con l’ampio genus delle imprese a gestione familiare (il cd. family firm). Le imprese a gestione familiare costituiscono un ampio panorama accomunato dall’interferenza tra le esigenze della famiglia e quelle dell’impresa; interferenza che viene regolamentata con un’ampia gamma di strumenti sia giuridici che gestionali. Si tratta di una categoria che assume una autonoma connotazione sotto il profilo della gestione aziendale, ma che non costituisce un’autonoma categoria giuridica, proprio per la pluralità di istituti utilizzati dal legislatore e dall’autonomia privata. All’interno di tale ampia tipologia va distinta l’impresa familiare vera e propria e cioè quell’istituto di carattere residuale previsto dall'art. 230 bis c.c. che, proprio in ragione della autonoma regolamentazione, assume uno specifico connotato giuridico.

2 - Staccata l’impresa familiare propriamente detta da fenomeni solo apparentemente analoghi, si è esaminato come la giurisprudenza abbia regolato i confini di tale fattispecie. Innanzitutto, si è visto quando la collaborazione tra familiari travalica lo schema enucleato dall'art. 230 bis c.c. per assumere il connotato di una vera e propria compagine societaria.

3 - Si è verificato, poi, se e come l’impresa familiare possa trovare applicazione in quelle attività lato sensu economiche, ma che non possono tecnicamente qualificarsi come attività d’impresa o che abbiano dei connotati particolari, come l’attività professionale, l’associazione in partecipazione, la cd. impresa civile e l’impresa familiare coltivatrice.

4 - Dopo aver individuato il limite di demarcazione verso l’alto e cioè verso le attività economiche, si è affrontato quello verso il basso e cioè quello verso la famiglia e cioè quelle attività effettuate con affectionis vel benevolentie causa.

5 - Esaminati i limiti per così dire esterni, si è verificato se e quali sono i limiti interni della fattispecie e cioè se le parti abbiano (e, in caso positivo, in che misura) la possibilità di modificare, adattare o derogare la disciplina di cui all'art. 230 bis c.c. tanto da dar vita a imprese familiari, per così dire, atipiche.

Come si può notare si tratta di un approccio che privilegia non proprie impostazioni teoriche o dogmatiche dell’istituto, bensì quello che è emerso nell’esperienza giurisprudenziale e che, come tale, è in continuo cambiamento.

IMPRESA FAMILIARE E FENOMENO SOCIETARIO

Dopo qualche tentennamento iniziale, la giurisprudenza si è orientata in modo deciso per la natura individuale dell’impresa familiare. La presente sezione si occupa delle implicazioni a cui dà luogo tale affermazione, sempre al fine di fornire agli operatori materiale e spunti per potersi fare un’idea del fenomeno. Per potersi orientare tra le innumerevoli questioni, si sono ordinate le pronunzie degli organi giurisdizionali intorno ad alcuni gruppi tematici e ciò non in base a scelte teoriche o astratte, ma in relazione a come sono emerse nel tempo e si sono progressivamente coagulate.

Tale sistema di organizzazione della materia, quindi, non ha una valenza sistematica e teorica, potendosi trovare risposte ad esigenze di questo tipo nei tanti e pregevoli contributi dei numerosi studiosi che si sono occupati della materia. Al contrario, qui si guarda il fenomeno, per così dire, dal basso e cioè a come le specifiche e “pratiche” questioni si sono evolute, come cioè i diversi principi che regolano la fattispecie hanno trovato concreta (ed in alcuni casi contrastante) applicazione.

I nuclei tematici di maggior interesse intorno ai quali si è concentrato il dibattito tra il rapporto tra l’impresa familiare disciplinata dall'art. 230 bis sono i seguenti.

Innanzitutto, la giurisprudenza ha fatto discendere dalla natura individuale (e non collettiva) dell’impresa familiare la conseguenza che il fallimento del titolare non si estende ai familiari che collaborano nell’azienda, sempre a condizione che non vi siano stati tentativi di elusione della disciplina concorsuale. Il secondo profilo da considerare è che dalla natura individuale dell’impresa familiare discende che, nei confronti dei terzi, risponde solo il titolare con il proprio patrimonio e non i familiari che vi lavorano. L’affermazione in astratto non crea problemi. Tuttavia, in concreto la commistione tra patrimoni e la sovrapposizione di attività crea una serie di dubbi ed interferenze. Ad esempio, possono esservi problemi per distinguere il patrimonio personale del titolare e quello dei familiari sia nel caso in cui i beni di quest’ultimo vengano utilizzati per l’azienda sia quando risulti difficile stabilire se un bene è stato acquistato con i proventi dell’attività di famiglia o con altre fonti. In altre ipotesi la commistione può riguardare non l’aspetto patrimoniale, ma la gestione ponendosi la questione se ed in che modo il collaboratore possa legalmente impegnare verso tersi l’impresa.

L’interferenza tra impresa familiare e fenomeno societario si appalesa anche quando il familiare imprenditore non sia il titolare di un’impresa individuale, ma sia socio di una società (di persone o di capitali). In questi casi si pone il tema se il familiare che lavora nell’azienda gestita in forma collettiva possa godere della tutela assicurata dall'art. 230 bis c.c. e, in caso negativo, di come possa essergli assicurata adeguata protezione.

Altro nucleo tematico è quello costituito dalle questioni che si pongono quando la collaborazione del familiare travalica i limiti posti dall'art.230 bis c.c. atteggiandosi a vero e proprio rapporto di carattere societario. In questi casi si tratta di tracciare il labile confine tra l’impresa familiare e la snc di fatto. Fuoriesce dall’ambito di applicazione dell'art. 230 bis c.c. anche l’ipotesi di impresa coniugale regolata dall’art. 177 c.c., rimanendo tutt’altro che semplice distinguere nel concreto tra le due fattispecie nel caso di partecipazione del coniuge.

Infine, viene esaminata l’incidenza della famiglia sul fenomeno societario quando la prima prende il sopravvento sulla seconda, come accade nel fenomeno patologico della famiglia mafiosa.

L’amministrazione straordinaria